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標題: 盲盒合規(guī)系列：一發(fā)入魂，盲盒平臺是不是賭博？ [打印本頁]
作者: 爬爬科技說    時間: 2022-11-2 16:48
標題: 盲盒合規(guī)系列：一發(fā)入魂，盲盒平臺是不是賭博？
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盲盒產品正在成為消費者投訴的重災區(qū)，商家不公示概率、拖延發(fā)貨、選擇性發(fā)貨、砍單退款難等情況，都是消費者投訴的重點。與此同時，大量對于盲盒銷售涉及詐騙和賭博的討論也進入公眾視線，年初《上海市盲盒經營活動合規(guī)指引》和今年8月市場監(jiān)管總局發(fā)布的《盲盒經營活動規(guī)范指引（試行）（征求意見稿）》中，均提到了不得以盲盒名義從事或者變相從事賭博活動。

由此可見，無論是行政還是刑事風險，盲盒的監(jiān)管態(tài)勢愈發(fā)嚴格。本文將從市場常見的盲盒產品的玩法，結合參考現有法律規(guī)范、案例，分析盲盒產品的刑事和行政法律風險，并給出合規(guī)建議以供參考。


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盲盒為什么會涉賭？

盲盒玩法的刑事風險主要集中在涉賭風險，根據法律法規(guī)規(guī)定及實務經驗，我們認為涉賭必須同時滿足付費投入、隨機玩法、直接或間接的現金/實物產出三個要素，且涉賭標準的實務判定核心在于現金/實物產出。

從投入、玩法、產出三個核心要素來分析，盲盒類玩法有如下特點：
1.付費投入
盲盒產品的玩法均需要付費投入，具體包括：
（1）玩家直接付費抽取盲盒，例如支付39元抽取一次盲盒；
（2）平臺要求玩家先付費購買虛擬貨幣或者低價值實物（例如明信片、魔晶、魔石等），用于抽取賞品，但點擊購買該虛擬貨幣后直接跳轉開盲盒，或者購買低價值實物后獲得抽取高價值實物的機會，則實際仍是玩家直接或間接付費投入抽取賞品。

2.隨機玩法
盲盒產品均采用隨機抽取玩法，這是盲盒類產品的核心玩法。
此外，一番賞盲盒玩法中另設有一款或兩款非賣品（可稱為“Last/最終/全局賞”，部分產品中有“First賞”），該款非賣品一般是盲盒中價值最高的獎品，抽取規(guī)則為：①在該款盲盒全部獎品抽取完畢后，平臺隨機抽取贈送給一名參與者（如有“First賞”，則隨機抽取贈送前后兩名參與者）；或者②附贈給最后一位抽賞玩家。

3.產出實物獎勵，存在“以小博大”博弈屬性。
目前盲盒產品均為直接產出實物獎勵，從盲盒產出的實物獎品類型來看，主要分為兩大類：
（1）手辦類獎品，包括玩偶、游戲周邊、IP周邊等，契合一番賞發(fā)源地日本的玩法。
（2）百貨類獎品，包括手機、電腦、耳機等數碼產品、名牌球鞋、潮牌服飾、大牌化妝品等百貨類獎品。

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不同等級的產品之間實物價值差異較大，例如A、B、C、D、E、F、G等款式賞品或者“超神款”、“歐皇款”、“隱藏款”、“普通款”等不同等級的產品實物價值依次遞減，價值差距過大。

從本團隊測評的盲盒類產品來看，盲盒內產出的商品實際價值，與投入抽取價格差距過大，例如可以用69元抽取價值近萬元的蘋果手機，但也可能僅獲得一片口罩，明顯具有“以小博大”的屬性，投入與產出的價值差距上百倍，且產出的保底產品價值非常低，這類盲盒商品具有變相賭博的刑事風險。

因此，從隨機玩法涉賭判斷標準分析，盲盒玩法完全滿足付費投入（現金）——隨機玩法——獎勵實物這個商業(yè)模式，具有涉賭風險。又因盲盒玩法投入不可能完全隔離付費投入的方式，且盲盒均是隨機玩法，無法從根本上落實風險隔離。因此，需要重點對“產出”功能進行監(jiān)管。

根據法律法規(guī)及司法判例，隨機玩法涉嫌賭博的關鍵點在于是否存在反向兌現/現金（實物）獎勵的可能性。因此，盲盒實物獎勵產出的價值和盲盒平臺是否存在涉賭功能應是合規(guī)重點。

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盲盒常見的涉賭場景

從本團隊測評的盲盒產品來看，存在較多產出實物價值差異過大的情形，此類盲盒產品涉賭的刑事風險較高，主要包括以下六種涉賭風險場景：

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1.產出高價值的手辦類實物獎品
目前市場上的部分IP盲盒產品，為吸引玩家抽盒，在產品中設置極高價值的手辦，玩家可以通過直接抽取、隨機贈送、積分兌換方式獲取。例如玩家付費59元購買盲盒，可能會抽中價值幾千元甚至上萬元的大號公仔、玩偶等手辦類賞品，也可能僅抽中實物價值較低的鑰匙扣、杯墊、文件夾、明信片等周邊手辦產品。這類盲盒產品中不同等級的產出實物價值差異較大，尤其是產出最低價值商品低于投入付費金額的，則涉賭風險較高。

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2.產出高價值的百貨類獎品
目前最受歡迎的盲盒產品，實物產出以手機、電腦、耳機等數碼產品，或者名牌球鞋、潮牌服飾、大牌化妝品等實物價格較高的百貨類產品為主，玩家同樣可以通過直接抽取、隨機贈送、積分兌換多種方式獲取上述高價值百貨獎品。這實際與手辦盲盒的銷售初衷已大相徑庭，盲盒內獎品價值與抽盒價格差距過大，甚至達到上百倍的價值差距，抽盒行為本身具有明顯的“以小博大”博弈屬性，更趨近此前被嚴厲取締的網絡“一元購”行為。

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3. 玩家可以在產品中將抽中賞品定向贈送好友，構成定向轉移
若盲盒平臺開啟抽中商品的定向贈送功能（如定向贈送給好友），玩家基于營利目的、在抽中高價值的盲盒賞品后私下溢價售出，并利用平臺功能實現轉移，則玩家在平臺即能實現“付費投入—隨機抽取—實物獎勵—實物變現”的交易閉環(huán)，該玩法的涉賭風險較高。該情況類似于棋牌捕魚行業(yè)中，隨機玩法的定向轉移功能，是屬于涉賭的違法功能。

4.盲盒平臺直接回收玩家抽中的商品
目前市場上常見的平臺回購機制或者復購機制，主要是平臺收取20%-30%的違約金或手續(xù)費，回收玩家不想要的盲盒物品。玩家通過“付費投入—隨機抽盒—放棄獎品獲得折價虛擬貨幣—再次抽盒”的方式，同樣也實現了虛擬財產的反向流轉，其中并沒有貨物的實際交易產生。我們認為，盲盒玩法僅是形式，如果玩法內容符合刑法意義上的賭博行為，那么平臺回收盲盒商品、收取所謂“違約金”后退還剩余虛擬貨幣、甚至直接退還現金的行為，仍有涉賭風險。

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5. 盲盒平臺開設二手交易功能
如果玩家抽中了稀有高價值獎品的盲盒，可能會進行溢價交易，獲得高額變現。假設盲盒平臺為玩家提供了二手交易功能（例如寄售），并從中抽取手續(xù)費或交易費的，已經超出了娛樂性質。此外，參與交易的玩家人數較多，平臺從中獲取交易費、手續(xù)費等盈利，涉嫌構成“聚眾賭博”的情形，涉賭風險較高。

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6.盲盒平臺“明知”玩家賭博仍提供服務
根據現有法律規(guī)定，明知賭博，為賭博提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發(fā)展會員、軟件開發(fā)、技術支持等服務，收取服務費數額在2萬元以上的，屬于開設賭場罪的共同犯罪。因此，盲盒平臺是否明知賭博、知道賭博后是否采取防范賭博措施也是判斷盲盒涉賭刑事風險的重要因素。結合盲盒產品的實際運營情況，我們認為明知賭博的情況主要包括：
（1）玩家在交流群內或平臺社區(qū)論壇上利用盲盒抽盒高價變現、回收變現，盲盒平臺不予以制止，也不進行關鍵詞清查；
（2）玩家投訴或舉報其他玩家存在高價回收盲盒商品的涉賭行為，盲盒平臺不予處理；
（3）盲盒平臺為玩家高價出售、回收盲盒商品提供排名置頂推送、資金支付結算服務，并從中收取手續(xù)費或服務費，且費用明顯異常；
（4）盲盒平臺在巡查中發(fā)現玩家明顯利用平臺組織賭博，不采取處罰措施的。

那么，在上述多種情形均可能存在涉賭刑事風險下，應當如何合規(guī)經營盲盒產品？詳見下篇分析。

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